1. De antecedenten en de vorderingen
1.1. N.V. Carta Mundi kreeg van WOTC (Wizards of the coast) de opdracht tot het leveren van een grote hoeveelheid Pokemonspelletjes, bestaande uit een geheel van speelkaarten en glazen kiezeltjes, genaamd "gems". N.V. Carta Mundi bestelde deze "gems" bij Intex Syndicate Ltd. (die deze gems leverde in volgens opdracht samengestelde sets, in plastic zakjes voorverpakt) en vertrouwde het vullen van de kartonnen pakjes (die de kaarten en de sets "gems" moesten bevatten) toe aan het Koningin Fabioladorp nr. 1 te Ohain.
1.2. Intex Syndicate Ltd. heeft op 13/03/2000 N.V. Carta Mundi doen dagvaarden om te verschijnen voor de rechtbank van koophandel te Turnhout. Zij riep in dat N.V. Carta Mundi haar een bedrag van 43.874,34 US$ verschuldigd was uit hoofde van de facturen die waren uitgeschreven voor de levering van deze "gems".
Bij op 17/05/2000 neergelegde conclusie riep N.V. Carta Mundi in dat de kiezeltjes gebrekkig waren. Zij stelde een eis tot "nietigheid cq. ontbinding lastens Intex Syndicate Ltd. van hun overeenkomst in toepassing van respectievelijk art. 1648 B.W. en art. 1184 B.W" en vorderde (1) de terugbetaling van de reeds betaalde bedragen, in totaal 42.131,65 US$, (2) de afgifte van creditnota‘s m.b.t. de facturen die het voorwerp van de hoofdeis uitmaken, (3) vergoeding van de door haar geleden schade, door haar begroot op 11.873,46 EUR en 6.941,02 EUR (4) vergoeding van alle externe schade, begroot op 74.497,36 EUR en vergoeding voor opslagkosten, belopend 557,76 EUR, 743,68 EUR en een bedrag van 446,21 EUR per maand. In ondergeschikte orde vroeg zij een getuigenverhoor en een deskundigenonderzoek.
1.3. In het bestreden vonnis d.d. 18/01/2001 heeft de eerste rechter vastgesteld dat toepassing diende gemaakt van het Weens Koopverdrag (hierna genoemd CISG). Hij oordeelde dat N.V. Carta Mundi haar protest niet binnen de in art. 39 CISG bepaalde redelijke termijn had geformuleerd en besloot op die grond tot de toekenning van de vordering van Intex Syndicate Ltd. en de onontvankelijkheid van de vordering van N.V. Carta Mundi.
1.4. N.V. Carta Mundi heeft op 23/02/2001 hoger beroep ingesteld. Zij besluit tot de onontvankelijkheid, minstens ongegrondheid van de vordering van Intex Syndicate Ltd. en de toekenning van haar voor de eerste rechter gestelde eis. Intex Syndicate Ltd. besluit tot de ongegrondheid van het hoger beroep.
2. Beoordeling
Het doel en de grondslag van de vorderingen werden, zo in feite als in rechte, in de hieraan voorafgaande procedurestukken uiteengezet. Het hof verwijst ernaar.
2.1 DE TOELAATBAARHEID VAN DE VORDERING VAN INTEX SYNDICATE LTD.
Ter zitting verklaarde N.V. Carta Mundi de toelaatbaarheid van de vordering van Intex Syndicate Ltd. niet langer te betwisten.
2.2. DE TOELAATBAARHEID VAN DE VORDERING VAN NV. CARTA MUNDI EN VAN HAAR VERWEER
2.2.1. Art. 38 1) CISG legt de koper op de zaken binnen een, gelet op de omstandigheden zo kort mogelijke, termijn te keuren of te doen keuren. Krachtens art. 39 1) CISG verliest de koper, die naliet binnen een redelijke termijn nadat hij ontdekt dat de goederen niet aan de overeenkomst beantwoorden of dit had behoren te ontdekken, de verkoper daarvan in kennis te stellen met opgave van de aard van de tekortkoming, het recht zich daarop te beroepen.
2.2.2. Uit de stukken 4 en 6 van N.V. Carta Mundi blijkt dat Intex Syndicate Ltd. op vrijdag 29/10/1999 werd ingelicht over de vaststelling van gebroken kiezels. Deze kennisgeving ging weliswaar uit van WOTC, maar dient met een van N.V. Carta Mundi uitgaande kennisgeving te worden gelijkgesteld vermits, nu WOTC aan Intex Syndicate Ltd. vroeg te voorzien in een kwaliteitscontrole en dit op eigen kosten van Intex Syndicate Ltd., de kennisgeving duidelijk een klacht inhield betreffende de levering van Intex Syndicate Ltd. aan N.V. Carta Mundi.
Intex Syndicate Ltd. heeft deze kennisgevingen overigens als dusdanig aanvaard, nu zij op 31/10/1999 een aantal vragen stelde over de gebreken en zij zich vervolgens op 04/11/1999 tot bij N.V. Carta Mundi begaf om aldaar de gemelde gebreken te onderzoeken.
Vermits het pas op 04/11/1999 was dat aan Intex Syndicate Ltd. een volledig overzicht van de klachten kon worden geboden. (de klacht was immers omvattender dan het feit dat er gebroken "gems" waren en sloeg ook op het leveren van halve "gems" en het foutief vullen van de plastic zakjes), beschouwt het hof deze datum als diegene waarop N.V. Carta Mundi Intex Syndicate Ltd. in kennis stelde onder opgave van de aard van de tekortkoming.
2.2.3. Er liggen geen van derden uitgaande stukken voor, waaruit blijkt op welke datum de goederen aan N.V. Carta Mundi werden geleverd. Zelf geeft N.V. Carta Mundi als data resp. 02/10/1999, 19/10/1999, 20/10/1999 en 09/11/1999 als leveringsdata op. Intex Syndicate Ltd. bewijst geen andere leveringsdata, en de opgave van N.V. Carta Mundi strookt met de inhoud van het verslag dat zij opstelde naar aanleiding van haar bezoek d.d. 19/10/1999 aan de werkplaats te Ohain "Opstart verpakken van Pokemon" en waarin wordt vermeld "Er zaten zowat 90 mensen te wachten op de "gems" die niet ter plaatse waren om de lijnen op te kunnen starten. De zending werd verwacht vanuit de luchthaven op Zaventem en moest worden vrijgegeven door de Douanen. Omstreeks 10.30 u waren de gems in het atelier. Naderhand bleken er toch 3.000 "gems bags" (6 dozen a 500 stuks) in het magazijn te staan, geleverd vanuit Carta Mundi Turnhout, met de andere componenten".
Zo niet blijkt dat N.V. Carta Mundi de op 02/10/1999 geleverde gems eerder keurde, tonen de verslagen d.d. 19/10/1999, 22/10/1999 en 26/10/1999 aan dat de keuringen gebeurden naar aanleiding van de controles in de werkplaats te Ohain: reeds op 19/10/1999 werd een zakje met een gebroken gem gevonden en een zakje met een te hoog aantal gems.
Ermee rekeninghoudend dat de bestelling d.d. 28/07/1999 in verschillende gedeelten werd geleverd en het op 02/10/1999 geleverde kennelijk ontoereikend was om de productie te Ohain op te starten, handelde N.V. Carta Mundi volgens de omstandigheden correct door de keuring door te voeren bij de verpakking van de Pokemon spelletjes.
De bezoekverslagen aan de werkplaats te Ohain zijn gedetailleerd en geven aan dat telkens grondige inspecties doorgingen. Wanneer dan ook pas op 28/10/1999 melding wordt gemaakt van ernstige problemen m.b.t. de gems, dan dient daaruit besloten dat er, behalve het ene zakje met de gebroken gem en het zakje met het onjuist aantal gems, niets abnormaal viel vast te stellen.
Volledigheidshalve voegt het hof eraan toe dat uit de bezoekverslagen blijkt dat de tekorten werden vastgesteld te Ohain in aanwezigheid van een afgevaardigde van WOTC, zodat Intex Syndicate Ltd. onterecht aanvoert dat pas werd geklaagd toen de spelletjes reeds in Amerika waren toegekomen.
N.V. Carta Mundi heeft voldaan aan de op haar rustende verplichting de verkoper in te lichten binnen een redelijke termijn nadat zij het gebrek ontdekte of had moeten ontdekken. Zij is dus niet vervallen van haar recht zich op de gebreken te beroepen.
2.3. DE GROND VAN DE ZAAK
N.V. Carta Mundi bewijst niet dat Intex Syndicate Ltd. haar aansprakelijkheid zou hebben erkend. Het verslag van de vergadering d.d. 04/11/1999 is louter eenzijdig en werd niet eens ter kennis van Intex Syndicate Ltd. gebracht.
Nu N.V. Carta Mundi de "gems" die na de vaststelling van de gebreken nog toekwamen, niet meer in ontvangst nam en deze nog opgeslagen liggen in de magazijnen van de goederenbehandelaars of toldeclaranten, kan nog door middel van een deskundigen onderzoek worden nagegaan of de leveringen al dan niet overeenkwamen met het bestelde.
Het hof gaat dan ook in op de door N.V. Carta Mundi gevraagde onderzoeksmaatregel en laat haar toe, door middel van dit onderzoek, het bewijs te leveren van de gegrondheid van haar klacht
Nu wordt aangevoerd dat N.V. Carta Mundi de "gems" heeft vervangen door plastic kiezeltjes, dient ook onderzocht welke maatregelen hadden dienen genomen en welke de kostprijs zou zijn geweest om de gebroken of halve kiezeltjes te vervangen door nieuwe glazen kiezeltjes. Intex Syndicate Ltd. is immers niet aansprakelijk voor het feit dat WOTC en/of N.V. Carta Mundi aanvankelijk voor glazen kiezeltjes hadden geopteerd.
OM DIE REDENEN:
HET HOF,
Rechtdoende op tegenspraak,
Gelet op art. 24 van de wet van 15 juni 1935;
Verklaart het hoger beroep gegrond in zoverre het de vordering van N.V. Carta Mundi onontvankelijk verklaarde;
Vooraleer verder te oordelen:
Beveelt een deskundigenonderzoek en stelt daartoe als deskundige aan: de heer Didier DE BUYST, burgerlijk Ingenieur, doctor in de toegepaste wetenschappen, Arthur Goemaerelei 69, 2018 Antwerpen (tel. 03/237.6272), met als opdracht:
de door Intex Syndicate Ltd. aan N. V. Carta Mundi geleverde zakjes "gems" te onderzoeken; na te gaan of deze "gems" en de met de "gems" gevulde zakjes zowel op het vlak van het aantal als op het vlak van de kwaliteit beantwoorden aan hetgeen werd besteld; in ontkennend geval te adviseren welke maatregelen N. V. Carta Mundi normalerwijze had behoren te nemen om aan deze gebreken te verhelpen en welke de kostprijs ervan zou zijn geweest;
Draagt de deskundige op zijn zending te vervullen met inachtname van de bepalingen van art. 962 e. v. Ger. W. betreffende het deskundigenonderzoek, en bepaalt de termijn voor het neerleggen van zijn verslag op ACHT MAANDEN na de datum waarop hij door de meest gerede partij in werking zal zijn gesteld;
Verzendt de zaak, in afwachting van verdere instaatstelling, naar de bijzondere rol.
Aldus gedaan en uitgesproken in openbare terechtzitting van veertien februari tweeduizend en twee.